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[置顶]法学名言（一） 2008-05-11 12:21
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| 民法疑难相关知识点比较——物权 上传时间:2007-6-22 浏览次数:6360 字体大小：大 中 小 9、地役权与相邻权 地役权与相邻权的关系非常密切，二者很容易相混淆，可以通过比较分析来加以区别。所谓地役权，是指为使用自己土地的方便与利益而使用他人土地的权利，是一种为增加自己土地的利用价值而支配他人土地的他物权。在地役权法律关系中，因使用他人土地而获便利的土地为需役地，为他人土地的便利而被使用的土地为供役地。传统民法上的地役权关系发生在土地所有人之间，由于我国的土地所有人只有国家或农村集体组织，因而地役权关系更多地发生在土地使用人、宅基地使用人等之间。地役权具有从属性和不可分性等特点。 相邻关系即不动产相邻关系（下称相邻权），是指相互毗邻的不动产所有人或使用人之间在行使所有权或使用权时，因行使权利的延伸或限制而发生的权利义务关系。目前我国现行法律只规定了相邻权，对地役权未作规定。虽然二者都是为了充分发挥相互毗邻或临近的不动产之经济效益，因不动产的利用而有着密切的联系，但两者是两种不同的物权制度，不能相互替代或包含。二者的主要区别如下。 首先，在产生原因方面，也就是相邻权与地役权最本质的区别，相邻权由法律直接规定，是依据不动产权利而发生的法定权利，其成立即对抗第三人，无需登记便可当然发生效力；地役权的取得主要是依法律行为而取得，一般是约定权利，如可以基于当事人的合同约定产生，但此种行为属物权设定行为，当事人双方应到不动产登记机关进行设立登记。此外，地役权也可因遗嘱、继承或时效等原因而取得。 其次，在调节范围方面，相邻权是法律对相邻关系进行的一种最小限度的调节，其对不动产所有权或使用权的限制与扩展程度较少；作为当事人双方超越相邻权限度而约定的权利，地役权对土地所有权或使用权的限制与扩展程度较大，并且能够运用其私法自治的特性来弥补法律规定的相邻关系内容十分有限的不足，从而可以有效地利用土地和其他不动产资源，更好地行使自己的权利而向对方提出更高的提供便利的要求。二者是相辅相成的法律制度。 再次，在存在条件方面，相邻权的存在条件是权利主体的不动产必须相互毗邻，相邻权反映的相邻关系既适用于土地相邻，也适用于房屋等建筑物相邻，但一般认为在相邻的两块权属不同的土地上才会发生相邻关系，而地役权只发生在土地所有人或使用人之间，所反映的相邻关系只适用于土地相邻关系，但不受土地是否毗邻的限制。例如，需役地人在供役地修建水渠，该行为受制于水源地而无需要求需役地与供役地相邻。 最后，在权利存续期间及有偿与否方面，地役权的存续期间可由当事人约定，地役权的取得有偿与否也取决于地役权的设定方式和双方当事人的约定；而相邻权由法律直接规定，存续期间是法定的，通常是无偿的。 案例：A公司购买了一块位于某市邻近海边的土地，并建一栋豪华酒店。该地旁边有一商店B，A与B曾于1994年5月订立一项书面合同，约定：B在20年内不得抗拒除该商店并兴建高层建筑，以阻碍A的旅客在酒店上眺望大海。为此，A每年向B支付10万，以作为补偿。合同生效后1年，B因经营不善便将其房屋全部转让给C.在与C订立合同时，B未向C提及其与A的协议，C购买到该房屋以后拆掉该房屋，并欲兴建一幢五层楼的旅馆，该旅馆与A酒店相距约200米。A得知这一情况后，立即找B和C交涉，请求C停止兴建旅馆，遭到拒绝；A便在法院提起诉讼，请求法院责令C停止兴建旅馆，请求确认B与C之间转让商店的合同无效，并要求B赔偿损失。 据物权公示原则，设定地役权必须进行登记，才可为他人所知悉，从而发生对抗第三人效力。本题AB之间虽然有设立地役权的约定行为，但因没有进行物权登记，故地役权不成立。A只取得了合同债权，可以对抗乙，在甲乙二者之间产生约束力，但没有取得物权，不能对抗第三人C.根据合同相对性原则，A只能以B违反合同约定为由，请求B承担违约责任，而不能对C的建楼行为提出异议。至于AB之间以设定地役权为内容的合同，不能笼统地说因未进行登记而无效，只是不发生设立地役权的物权效力，但可以发生债权效力。 10、善意取得与时效取得 所谓善意取得，又称即时取得，无处分权的动产合法占有人将该动产处分给善意第三人时，受让人可依法取得对该动产的所有权或其他物权。要理解掌握善意取得制度，必须把握善意取得的构成要件：受让人必须是通过交易从转让人处取得财产、转让人须为无处分权人、转让的标的物须为动产、受让人取得财产时须为善意、善意取得的财产必须是依法允许流转的财产、受让人取得占有的动产须是依所有人的意思合法脱离所有人占有的财产。注意：因此，善意第三人不能取得非法转让人采用非法手段而占有的财产，如盗窃物、遗失物等，但盗窃物、遗失物为货币和无记名有价证券的除外。另外，盗窃物、遗失物由拍卖市场、其他公开交易市场等依善意方式购买的，善意第三人可以取得所有权。 取得时效，是指自主、和平、公然地占有或者准占有他人财产，持续经过法律规定的期间，即依法取得该项财产所有权或其他财产权的时效制度。 善意取得与取得时效是两种不同性质的法律制度，它们之间存在以下明显差别： 首先，两者性质不同，时效取得是取得时效的法律后果，取得时效是时效制度的一种，它的构成须以一定期间的经过这一事实的存在为构成的前提，而善意取得是以取得人取得并占有财产为基础的，不以一定期间的经过为必要，故而善意取得又称即时取得。 其次，取得人取得财产的方式不同。善意取得人是通过从不法转让人手中受让而取得财产占有的，而时效取得中的取得人，则是通过直接现实的方式取得财产占有的。 第三，取得财产的代价不同。善意取得人取得财产，必须是支付了对价的，无偿取得财产者不构成善意取得，而时效取得的取得人在取得财产时一般都是没有支付对价的。 第四，取得财产的主观状态不同。善意取得人在取得财产时必须怀着善意、即不知情，时效取得中的取得人原则上应为善意。但其要求没有即时取得那么严格。 第五，取得财产的事实根据不同，善意取得人借以取得财产的行为，除不法处分欠缺处分权这一点外，其他方面均符合法律部门的有效要件。而通过时效取得财产的人一般在取得财产的占有时是事实取得的。 第六，两者立法的出发点不同。善意取得是基于善意第三人 占有财产的事实，重在保护善意第三人利益，维护交易安全；时效取得则是因为原权利人怠于行使自己的权利，因为法律亦不必再对其加以保护，则重于稳定社会经济秩序。 第七，法律关系中的当事人不同，善意取得法律关系中存在三方当事人，分别是原权利人、不法转让人、善意受让人；时效取得中仅有两方当事人即原权利人和时效利益享有人。 第八，取得人取得财产后以原权利人的责任不同。善意取得人取得财产后，原所有人因此蒙受的损失，得向不法转让人追偿，在必要时还可以与善意取得人分担损失。而时效取得中的取得人一旦因时效完成取得财产后，原所有即便因此遭受损失，也不得要求取得人赔偿或共担损失。 第九，适用客体物的范围不同。理论上普通认为，善意取得只能适用于动产，只有少数国家规定善意取得在特殊情况下适用于不动产，而时效取得则可适用于动产和不动产；在时效取得不动产所有权时，时效取得利益人须为不动产转移所有之登记 |
| 民法疑难相关知识点比较——债权 11、所有权转移与风险转移、孳息 一、所有权转移 合同法第133条确立了所有权转移时间：标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 （一）标的物转移原则 1、动产适用交付主义，动产自交付之日发生转移。这里的动产包括汽车、轮船、飞机等特殊动产。 2、不动产适用登记主义，不动产自登记之日所有权发生转移。注意：房屋买卖合同，合同依法成立即为有效，不管不动产是否进行了登记。换言之，登记不是房屋买卖合同生效的要件，而是房屋所有权转移的生效要件。一定要二者区分开来，这也是导致以一房二买，一女二嫁的重要原因。如，甲与乙签订房屋买卖合同，将房屋交付给乙，但没有进行登记。这时，丙听说甲要买房子，于是也提出购买甲的房屋，甲与丙签订了房屋买卖合同，并且进行了房屋过户登记。分析：根据上面的原理，我们知道，甲乙签订的房屋买卖合同，甲丙签订的房屋买卖合同，符合法律、行政法规的要求，因此，都是合法有效的。千万不要以为甲乙的房屋买卖合同没有进行房屋过户登记而认定合同无效。这是错误的，在本案中，两份买卖合同都是有效的，丙因为进行了登记，因此取得房屋所有权，而对于乙来说，只能根据合同请求甲承担违约责任，赔偿其损失。 3、所有权保留买卖合同中，标的物所有权自买受人交清最后一笔款项时移转给买受人。 4、当事人另有约定的除外。合同倡导契约自由，一般情况下，只要法律没有作强制性规定，都允许当事人约定，而且有约定的，优先约定。合同当事人可以对标的物所有权约定自合同成立时移转。这里的标的物必须是特定物。如收藏家甲在画家乙家中看到一幅画，与乙达成买卖协议，协议中特别约定合同成立时该画所有权即移转给甲，即属此例。此案中若甲第三天来取画，发现乙已于前一天将画卖给第三人丙且丙已取得该画。甲可对丙行使物上追及权收回该画，并有权请求乙承担侵权责任。因为乙的行为并非一物二卖，而是典型的无权处分行为（第51条）。当然，若丙系善意第三人，得以善意取得对抗甲。 （二）交付的方式 1、现实交付，即出卖人将标的物置于买受人的实际控制之下，即标的物直接占有的移转。此为交付的常态。 2、观念交付。观念交付又分为三种：①拟制交付。即交付提取标的物的单证，以代替标的物的现实交付的交付方式。标的物的单证，即物权凭证，包括仓单、提单等。②简易交付。即买卖合同订立前，买受人已经通过租赁、借用、保管等合同关系实际占有标的物，标的物的交付系于合同生效的交付方式（第140条）。③占有改定。即由双方当事人签订协议，使买受人取得标的物的间接占有，以代替标的物直接占有的移转的交付方式。我国《合同法》未确认这种交付方式，这里仅作学理探讨。我国《合同法》分别于第133、135、140条确认了现实交付、指示交付与简易交付三种交付方式。 3、现实交付依交货方式的不同，可以再分为三种情形：（1）送货上门。即由出卖人送运货物到买受人处，此时货交买受人处才算完成交付。（2）上门提货。即由买受人到出卖人处取走货物，此时货物运出出卖人处即算完成交付。（3）代办托运。即由出卖人代理买受人与承运人订立运送合同，买受人承担运费的交付方式。此时出卖人将货物交给承运人即算完成交付。 二、风险转移 合同法第142条确立了风险转移的基本原则：标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 风险负担，是指非可归责于任何一方当事人的原因，标的物发生的毁损灭失的损失承担。 注意：风险转移采取交付主义，不仅适用于动产，而且也适用不动产。 （一）交付主义：不同交付方式下的风险负担： 1、现实交付情形下，若为送货上门，自货交买受人处时转移风险给买受人；若为上门提货，自货出出卖人处时转移风险给买受人；若为代办托运，自货交承运人时转移风险给买受人。 2、指示交付情形下，自物权凭证交付给买受人时转移风险给买受人。 3、简易交付情形下，自合同生效时转移风险给买受人。 （二）例外 1、第143条，因买受人原因交货迟延的； 2、第148条，出卖人瑕疵履行的； 3、第144条，路货买卖； 4、第145条，交货地点不明确的； 5、第146条，买受人受领迟延的。 另外，注意两个问题：出卖人未交付物权凭证以外的标的物单证、资料的，不影响风险负担转移（第147条）。买受人承担风险负担的，不影响出卖人承担违约责任（第149条）。 （三）不能混淆 1、在所有权保留买卖合同中，可能会出现风险负担人与物的所有权人并不一致的情形，这正体现了交付主义与所有权人主义立法规则的差别。比如，甲卖牛一头给乙，6月1日交货，牛款1800元，约定乙半年内每月付款300元，付清最后一笔款项后，牛的所有权归乙。结果7月1日这天牛被雷击而死。此时风险负担归乙，但牛的真正所有权人却是甲。 2、试用买卖中的风险负担规则也值得重视 如，甲于5月20日交付一辆奔驰车供乙试用，试用期2周，下面以次为例分析如下： （1）在试用期间，发生风险，应由甲负担； （2）试用期届满，乙表示买下，其后发生风险，应由乙负担； （3）试用期届满，乙未作任何表示，其后发生风险，应由乙负担； （4）试用期届满，乙表示不购买，甲未当即取回，其后发生风险，应归甲承担 提示：试用期届满，乙表示购买（或不作任何表示），二人之间的买卖即告成立，此时发生简易交付，故以此时间点来确定风险负担规则。 3、在简易交付场合下，往往合同的成立与生效，交付的完成，所有权的转移，风险负担的转移等四个法律现象，是一并发生的。 三、孳息 孳息采交付主义，交付前产生的归出卖人，交付后产生的归买受人。如，甲卖一头牛给乙，交付后第三天乙将牛杀了出卖，发现有牛黄，那么，该牛黄归乙所有。这里的产生，并不是说形成，而是说已经 所有权保留特约的买卖合同中，出卖人将标的物交付给买受人后仍保有所有权，买受人在交清最后一笔贷款后始得到标的物所有权。那么在标的物交付后至交清最后一笔款项前的这一段期间内，标的物所产生的孳息应归买受人所有，而不是归出卖人（所有权人）所有。所以说，对孳息归属权采交付主义与所有权人主义的差别，典型地体现在所有权保留的买卖合同中。 共同点：所有权转乙、风险承担、孳息归属采交付主义，都仅仅适用于买卖、互易、赠与等转移所有权的合同中，而不可扩展于其他合同类型中。如在租赁、借用、保管合同中，标的物所有权转乙、风险负担、所生孳息当然应归所有权人所有，而不适用什么交付主义。如在质押合同中，如果约定合同期满所有权发生转移，视为流质，质押合同无效，因此，所有权不发生转移。质物因不可抗力发生的风险，由所有权人承担。抵押期间，质押物所生孳息当然也应归所有权人（出质人）所有，而不当归占有人（质权人所有），后者仅仅有“收取”（占有）而无“所有”权。 12、违约金、定金与损害赔偿金 违约金，是指合同当事人预先设定的或法律直接规定的，在一方不履行合同时给付另一方一定数额的金钱。违约金具有补偿性特点，并兼有一定的惩罚性。《合同法》第114条第2款规定：约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。因此，主张违约金时，可以实际发生的损失作为要求增加或减少违约金的法定依据。 定金，是指合同当事人为了确保合同的履行，由一方当事人按合同标的额的一定比例向对方预先给付的金钱。根据法律规定，当事人约定的定金数额不得超过合同标的额的20%，超过的部分由收受方退回或抵作价款。给付方不履行合同约定的义务，无权要求返还定金；收受方不履行合同约定的义务，应双倍返还定金。因此可以看出，定金责任是一种惩罚性规定，目的在于督促双方当事人积极履行合同的义务。 损害赔偿金，是指一方当事人因不履行或不完全履行合同义务而给对方当事人造成损失时，按照法律和合同的规定所应承担的损害赔偿责任。损害赔偿责任原则上仅具有补偿性为原则，但以惩罚性为例外。根据等价交换原则，任何民事主体一旦造成他人损害都必须以同等的财产予以赔偿。因此，一方违约后，必须赔偿对方因此所遭受的全部损失。但同时，我国《消费者权益保护法》第49条又作出例外规定，经营者在有欺诈行为时，应按消费者的要求以其购买商品价款或接受服务费用的一倍增加赔偿消费者的损失，该条是我国法律中惟一的惩罚性损害赔偿金。 案例：甲公司与乙公司依法订立一份总货款为20万元的购销合同。合同约定违约金为货款总值的5％。同时，甲公司向乙公司给付定金5000元，后乙公司违约，给甲公司造成损失2万元。甲公司依法最多可要求乙公司偿付多少？（D） A.2万元 B.3.5万元 C.2.5万元 D.3万元 分析：本题中的违约金为1万元，损失2万元，定金5000元，且定金未超过货款总额的20％的限制。 首先，定金与违约金的适用关系。由于我国的定金在性质上属违约定金，具有预付违约金的性质，因此它与违约金在目的、性质、功能等方面相同，两者是不可并罚的。合同法第一百一十六条规定了当合同既约定定金，又约定违约金的，可以且也只能由非违约方选择一种对其最有利的责任形式。应当注意：这条规定是针对同一违约行为同时存在违约金和定金责任的情形。 如果合同中约定的违约金和定金是针对不同的违约行为，且两者在数额上的总和也不太高，在一方同时实施不同的违约行为形态时，两种责任形式是可以并用的。 其次，违约金与损害赔偿的适用关系。一般来说，合同中约定的违约金应视为对损害赔偿金额的预先确定，因而违约金与约定损害赔偿是不可以并存的。违约金与法定损害赔偿是否并存，牵涉到违约责任的适用是否以发生实际损害为要件以及国家对违约金的干预问题。原则上可以说违约金的运用并不以实际损害发生为前提，不管是否发生了损害，当事人都应支付违约金。根据合同法第一百一十四条第二款规定：违约金低于损失的，可请求适当增加。据此，虽然违约金的适用不以实际损害发生为要件，但最终违约金金额大小的确定与实际损失额密切相关：法院或仲裁机构对违约金金额的调整是以实际损失额为参照标准的。 对违约金和法定损害赔偿的适用关系可以概括为：①原则上不并存；②就高不就低；③优先适用违约金责任条款。 据此，如果本题中的甲公司选择适用违约金条款，题中约定的1万元违约金小于损失2万元，甲公司可请求人民法院或仲裁机构增至2万元。除该2万元外，由于非违约方选择违约金责任请求后，并不影响其要求对方返还定金的权利，故甲公司向乙公司给付的定金5000元应予返还。则此种情形下，乙公司应向甲公司偿付总额为2.5万元。 最后，定金与损害赔偿的适用关系。定金具有非补偿性的特点，其适用不以实际损害的发生为前提，因而是独立于损害赔偿责任的。但也不能认为它与损害赔偿金毫无关系，定金与损害赔偿责任的联系表现在定金责任与损害赔偿责任的并用不能超过全部货款的总值。 据此，如果本题中的甲公司选择适用定金条款，甲公司能得到定金双倍返还的（5000×2）＝1万元，同时乙还应支付给甲造成的损害赔偿金2万。则此种情形下，乙公司应向甲公司偿付总额为3万元。 综上所述，本题中对甲公司最有利的选择是适用定金条款，由甲公司向其偿付3万元。 13、承租权与抵押权 《民通意见》司法解释第118条规定：出租人出卖出租房屋，应提前三个月通知承租人，承租人在同等条件下，享有优先购买权；出租人未按此规定出卖房屋的，承租人可以请求人民法院宣告该房屋买卖无效。 租赁权与抵押权发生冲突，哪个权力更优先？抵押权和租赁权在性质上是相容的，抵押权所追求的是抵押物的交换价值，并且不要求移转抵押物的占有，而租赁权是追求标的物的使用价值，同时又移转占有。两种权利之间的关系，有以下两种情形：一是抵押权的设立先于租赁权。我国《担保法解释》第66条如此规定：抵押人将已抵押的财产出租的，抵押权实现后，租赁合同对受让人不具有约束力。抵押人将已抵押的财产出租时，如果抵押人未书面告知承租人该财产已抵押的，抵押人对出租抵押物造成承租人的损失应承担赔偿责任；如果抵押人已书面告知承租人该财产已抵押的，抵押权实现造成承租人的损失，由承租人自己承担。 其次，租赁权的设立先于抵押权。当租赁合同先成立时，其后出租人又以该出租物设定抵押时，该租赁关系继续有效。这样，在该房产买卖时，买受人B公司所取得的标的物所有权是不得对抗租赁权的。从本质上讲，该抵押权并无优先于所有权的效力，这样以前已存在的租赁权也可以对抗后设立的抵押权而继续有效存在。对此，我国《担保法》第48条规定：“抵押人将已出租的财产抵押的，应当书面告知承租人，原租赁合同继续有效。”《担保法解释》第65条明确规定：“抵押人将已出租的财产抵押的，抵押权实现后，租赁合同在有效期内对抵押物的受让人继续有效”。 案例：某甲自有房屋1间，1995年5月1日与乙签订一份为期3年的房屋租赁合同，由乙承租该房。同年8月6日丙向甲提出愿意购买该房屋，甲即将要出卖该房屋的情况告知了乙。到了11月7日乙没有任何答复，甲与丙协商以5万元的价格将该房卖给丙，双方签订了房屋买卖合同，丙支付了全部房款。但在双方准备办理房产变更登记前数日，甲遇丁，丁愿以6万元买下该房。甲遂与丁又签订了一份房屋买卖合同，且双方第二天即到房屋管理部门办理了变更登记。不久，丁向银行贷款，以该房设定抵押。就本案处理意见而言，下列表述中哪些是正确的？ A.丁对房屋的所有权应予保护 B.丙有权要求甲承担赔偿其损失的责任 C.乙有权继续租赁该房 D.若丁不能清偿到期债务，欲变卖该房以还债，乙在同等条件下有优先购买权 分析：这一道题考了的知识面很广。包括承租人的优先购买权、房屋买卖合同的效力、登记的效力、买卖不破租赁。甲卖房，通知了乙，乙在三个月内没有表示，视为放弃优先购买权，注意三个月的期限。登记是房屋所有权发生变动的唯一原因，甲先后签订的房屋买卖合同都符合合同法规定的有效要件，因此都是有效，而且必须注意，登记不是房屋买卖合同的生效要件，应该将二者区分开来。因此，丁与甲签订的房屋买卖合同有效，并且进行了过户登记，因此，取得所有权。丙与甲签订了房屋买卖合同有效，但是没有过户登记，因此，没有取得所有权，甲在这种情况下无法再交付房屋，属于履行不能，应该承担违约责任，赔偿丙的损失。 14、合同的成立与生效 合同的成立与生效是两个既有联系又有区别的范畴。 合同生效与合同成立相联系之处是：（1）合同成立是合同生效的逻辑前提，在合同不成立的情况下，谈不上合同有效与无效的问题。在多数情况下，合同成立与生效的时间是同步的。（2）合同不成立与合同无效的法律后果，均可以由有过失的当事人承担缔约上过失责任。（3）在构成要素上，合同成立与合同生效均要求当事人意思表示一致。 但是，合同成立与生效的区别也甚为明显： （1）合同的成立是一个事实判断，其回答的问题是“有没有某一合同存在”。在回答这一问题时，并不融入回答人的主观判断，而合同的生效是一个价值判断，回答的问题是“已经存在的某一合同是否能获得法律的包会以及在何种程度上获得法律保护”，反映的是国家通过法律对合同的肯定或否定的评价，是法律认可或不认可当事人的意思的结果。在对合同效力判断的过程中，要引入判断者的主观感情和价值因素，从而带有强烈的感情色彩。 （2）合同有效性的欠缺，是可以弥补的，而合同成立要素的欠缺是无法补救的，它说明一个合同并不存在，讨论其效力问题，缺乏起码的基础。 （3）合同成立的时间与生效的时间可以不同。在附近延缓条件或延缓期限的合同中，合同已经成立，但不马上生效，成立与生效之间，存在时间差。 （4）二者对意思表示要求的侧重点不同，合同的成立仅要求意思表示在形式上达成一致，而不管意思表示本身的质量，而合同的生效则特别关注意思表示的质量，瑕疵意思表示将严重影响合同的效力。 （5）二者引起的法律后果不同，合同不成立，有过失的当事人会承担缔约上的过失责任，合同成立与否，法院不会主动干预，只有当事人发生争议诉诸法院时，法院才会对合同的成立与否作出判断；合同无效，不仅会产生缔约上的责任，还会产生行政责任，刑事责任，不仅私法干预，而且公法也可能干预，如双方恶意串通损害国家、集体或者第三人利益的合同，合同法规定，对因此取得的财产应收归国家或者返还集体、第三人；再如我国刑法规定，当事人以非法占有为目的，在签订履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，构成合同诈骗罪，可根据情节判处无期徒刑、有期徒刑、拘役、罚金或没收财产。 15、要约的撤回与撤销、失效 要约撤销是指要约人在要约生效后、受要约人承诺前，使要约丧失法律效力的意思表示。 撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。也就是说，要约已经到达受要约人，在受要约人作出承诺之前，要约人可以撤销要约。由於撤销要约可能会给受要约人带来不利的影响，损害受要约人的利益，法律规定了两种不得撤销要约的情形：1、要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；2、受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了准备工作。 要约失效是指要约丧失法律效力，即要约人与受要约人均不再受其约束，要约人不再承担接受承诺的义务。《合同法》规定了要约失效的情形：1、拒绝要约的通知到达要约人。受要约人接到要约后，通知要约人不同意与之签订合同，则拒绝了要约，在拒绝要约的通知到达要约人时，该要约失去法律效力。2、要约人依法撤销要约。3、承诺期限届满，受要约人未作出承诺。要约中确定了承诺期限的，超过这个期限不承诺，则要约失效；要约中没有规定承诺期限的，在通常情况下，要约发出后一段合理时间内不承诺的，要约失效。4、受要约人对要约的内容作出实质性变更。发生这种情况即为反要约，反要约是一个新的要约，提出反要约就是对原要约的拒绝，使原要约失去效力，原要约人不再受要约的约束。 16、代位继承与转继承 代位继承又称间接继承，是指被继承人的子女先于被继承人死亡或宣告死亡时，应由被继承人子女继承的遗产份额，由其直系晚辈血亲代位继承的法律制度。注意：这里，子女包括婚生子女、非婚生子女、养子女、有抚养关系的继子女。直系晚辈，就是继承人的子女，子女都不在的，由其子女的子女，以此类推。转继承，是指继承人在被继承人死亡后，遗产分割之前死亡的，应由该继承人继承的遗产份额，转由他的合法继承人继承的法律制度。如 两者的区别： 首先，继承人死亡的时间不同。代位继承中继承人先于被继承人死亡，而转继承中继承人在被继承人死亡后，遗产分割前死亡的。 其次，继承的主体不同。代位继承中的继承人只是被继承人的直系晚辈血亲，转继承中的继承人可以是被继承人的所有的法定继承人。 最后，适用的范围不同。代位继承只适用法定继承，不适用遗嘱继承，而转继承适用法定继承，也适用遗嘱继承。 如，甲有二个儿子，一个女儿。长子娶王某为妻，生有一个儿子，2001年死于矿难。次子娶张某为妻，生有一个儿子和一个女儿。女儿嫁给李某，生了两个孩子。2004年8月20日过与战友聚会，多喝了几杯酒，于当晚死亡。在办丧事的期间，甲的女儿因伤心过度而死。那么在本案当中，长子先于甲死亡，发生代位继承，由其儿子代其位继承。甲的女儿在遗产分割之前甲死亡后死亡，发生转继承，其应继承的份额由其丈夫、子女继承。 |
| 法律名言警句（上） ●法律是为了保护无辜而制定的（爱略特） ●法律是最保险的头盔（爱？科克） ●弱者比强者更能得到法律的保护（威？厄尔） ●制定法律法令，就是为了不让强者做什么事都横行霸道——（奥维德） ●纲纪废弃之日，便是暴政兴起之时（威？皮物特） ●法律被抹杀便产生专制独裁（英国） ●人们嘴上挂着的法律，其真实含义是财富（爱献生） ●法律源于人的自卫本能（英格索尔） ●人类法律，事物有规律，这是不容忽视的（爱献生） ●法律源于人的自卫本能（英格索尔） ●人类法律，事物有规律，这是不容忽视的（爱献生） ●一切法律都是无用的，因为好人用不着它们，而坏人又不会因为它们而变得规矩起来（德谟耶克斯） ●法律是社会的习惯和思想的结晶（托？伍？威尔逊） ●像房子一样，法律和法律都是相互依存的（伯克） ●法律就是法律它是一座雄伟的大夏，庇护着我们大家；它的每一块砖石都垒在另一块砖石上（高尔斯华绥） ●不健全的法律统治时间不会长（英国） ●法律是朝三暮四的（欧洲） ●法律有权打破平静（马？格林） ●今天的法律未必明天仍是法律（罗？伯顿） ●好法律是由坏风俗创造出来的（马克罗维乌斯） ●风俗可以造就法律，也可以废除法律（塞？约翰逊） ●法律因罪恶而发展，并且惩办罪恶（弗洛里奥） ●有多少罪孽就会有多少法律（弥尔顿） ●一个判例造出另一个判例，它们迅速累聚，进而变成法律——（朱尼厄斯） ●法律和制度必须跟上人类思想进步（杰弗逊） ●被败坏的道德践踏了的法律还有何意义？（贺拉斯） ●当友爱蔚然成风的时候，法律也就可以告废除了——（亨？布林克洛） ●荣耀所禁止的法律却往往应允（威？索林） ●在一千磅法律里，没有一盎司仁爱（英国） ●人类受制于法律，法律受制于情理（托？富勒） ●法律如果不讲道理，即使延续时间再长，也还是没有制约力的——（爱？科克） ●任何法律的根本；不，不成文法本身就是讲道理……法律，也——即明示道理（爱？科克） ●一个国家如果纲纪不正，其国风一定颓败（塞内加） ●一个国家的绝对公理，是受着这个国家的完美的理智法律启发——的（乔特） ●法立于上则俗成于下（宋？苏辙） ●以法服人，其外若密，以德实疏；以德结人，其外虽疏，其中——实密（宋？吕苏辙） ●用道德的示范来造就一个人，显然比用法律来约束他更有价值——（希腊） ●公正的法律限制不了好的自由，因为好人不会去做法律不允许 的事情（弗劳德） ●法律一旦成为人们的需要，人们就不再配享受自由了——（毕达哥拉斯） ●我们像鹰一样，生来就是自由的，但是为了生存，我们不得不为自己编织一个笼子，然后把自己关在里面（博莱索） ●不体现民意的法律是绝对行不通的（埃？哈伯德） ●人民的幸福是至高无个的法（西塞罗） ●法律总是把全民的安全置于个人的安全之上（西塞罗） ●法律不可能给每个人以方便，如果它有益于全体和大多数人，我们就该满足了（李维） ●人民应该为法律而战斗，就像为了城墙而战斗一样——（赫拉克利特） ●有两种和平的暴力，那就是法律和礼节（歌德） ●法律地在暴力面前是没有发言权的（西塞罗） ●在暴力的喧嚣声中，法律的声音显得太微弱（马略） ●战鼓一响，法律无声（英国） ●法律的基础有两个，而且只有两个……公平和实用（伯克） ●法律是无私的，对谁都一视同仁。在每件事上，她都不徇私情——（托马斯） ●上帝把法律和公平凑合在一起，可是人类却把它拆开——（查？科尔顿） ●法律一多，公正就少（托？富勒） ●极端的法规，就是极端的不公（西塞罗） ●是法平等，无有高下 ●法律面前人人平等 ●谁都不应凌驾于法律之上，谁也都不应该受法律的欺凌，当我们要求人们遵守法律时，无需征得他们的同意（西？罗斯福） ●法律在你之上，你切不可愈越（托？富勒） ●人人皆受制于法律（比克斯塔夫） ●制定法律的人首先触犯法律，这样的法律还有什么意义——（贝蒂） ●王子犯法，与庶民同罪 ●王子不在法律之上，而法律却在王子之上（小普林尼） ●法看谁犯，事看谁干 ●任何势力不应凌驾于法律之上（西塞罗） ●权力和纲纪是不能同存共荣的（恺撒） ●法律的专横是不共戴天的仇敌（伯克） ●法律如果推不开特权的门，也一定跨不进人民的心 ●人们最看重的是特权，哪怕是主持葬礼特权——（詹？拉？洛威尔） ●法律就像蜘蛛网，只捕捉入网中的小者，而遇到富者和强者就只好听任其把网子扯得粉碎（阿纳卡西斯） ●网儿撒出去，并不是为了捕捉危害我们的鹰和鸢，而是为了抓那些丝毫不妨碍我们的无辜小鸟（忒壬斯） ●法律总是蹂躏赤贫者，而阔人们总是支配法律（哥尔斯密） ●裁决总宣布乌鸦无罪，却判鸽子有罪（玉外纳） ●当权者的观点就是最有力的法律（爱？科克） ●最高法院追随当政者（美国） ●君主乃至高无上的法（德皇威廉二世） ●大贼脱身法，小贼被吊死（英国） ●法律对不够处罚条件的对象是无能为力的（托？富勒） ●再严厉的法律也不能使浪子回头，挥霍者节俭，酒鬼清醒——（塞？斯迈尔斯） ●任何法律都有漏洞，就看你能不能找到（法国） ●法律可以揭露罪恶，却不能消除罪恶（弥尔顿） ● 若是没有公众舆论的支持，法律是丝毫没有力量的。 美国废奴运动领袖 菲力普斯 W ●良好的秩序是一切的基础。 英国政治家 伯克 E ●犯罪总是以惩罚相补偿；只有处罚才能使犯罪得到偿还。 英国作家 达雷尔 L ●我不同意你说的话，但是我愿意誓死捍卫你说话的权利。法国作家 伏尔泰 ●倘若世上没有坏人，也就不会有好的律师。英国小说家 狄更斯 C ●如果我们国家的法律中只有某种神灵，而不是殚精竭虑将神灵揉进宪法，总体上来说，法律就会更好。 美国作家 马克？吐温 ●自然界中没有奖赏和惩罚，只有因果报应。 英国作家 瓦谢尔 H A ●与其责骂罪恶，不如伸张正义。 英国作家 丁尼生 ●人们通常会发现，法律就是这样一种的网，触犯法律的人，小的可以穿网而过，大的可以破网而出，只有中等的才会坠入网中。 英国诗人 申斯通 ●如果法律没有恐惧支撑，它绝不能生效。 古希腊剧作家 索福克勒斯 ●为真理而斗争是人生最大的乐趣——布鲁诺（意大利） ●最快乐的事莫过于无拘无束。——培根（英国） ●人生的价值，并不是用时间，而是用深度去衡量的。 —— 列夫？托尔斯泰 ●芸芸众生，孰不爱生？爱生之极，进而爱群。 —— 秋瑾 ●生活就是战斗。 —— 柯罗连科 ●先相信你自己，然后别人才会相信你。 —— 屠格涅夫 ●君子喻于义，小人喻于利。 —— 孔丘 ●不戚戚于贫*，不汲汲于富贵。 —— 陶渊明 ●没有哪个社会可以制订一部永远适用的宪法，甚至一条永远适用的法律。（美国总统 杰斐逊 T） ●美国人生活中最显著而又有益的事情莫过于对法律的广泛研究了。（法国法官托克维尔 A |
| 当事人给法官事实，法官给当事人法律。 法律不强人所难 法律没有禁止的，都是公民的权利。 不知事实可以作为借口，但不知法却不能开脱（罪责）。 任何人不因思想受处罚（Nemocogitationis poenam patitur ； Cogitationis poenamnemo patitur）。 法官不得因没有法律拒绝裁判 任何人在被证明有罪前，皆应被视为无辜。 任何人无义务控告自己 存疑时有利于被告（in dubio prereo） 警察是法庭的仆人 素朴的绝对的正义感，往往却是证据法则最大的杀手。 任何人不得通过损害他人的方式为自己获利 行使自己权利以不损害他人权利为限 不得推定任何人遗弃自己的财物 契约胜法律（The agreement of the parties overrides the law） 避免损害者较取得利益者为优先 债务证书在债务人之手中时，推定该债务已清偿。An evidence of debt found in possession of the debor is presumed to be paid. 法理乃法律之精神。The reason of the law is the soul of the law. 人民之安宁乃最高之法律。The safety of the people is the supreme law. 人们在利用法律所给予的保护他们权利的机会时，财产是一个决定的因素。 ——拉基斯 渴不饮盗泉水，热不息恶木阴。 ——[晋]陆机 气死莫告状，饿死莫做贼。 ——[清]《增广贤文》 自己不能成为自己案子的法官 衙门八字开，有理无钱莫进来。 ——[清]《增广贤文》 天理自乍现时充拓，如磨尘镜，光彩渐增，若惮其难，而稍为退步，便远隔千山。——[清]《增广贤文》 历览前朝国与家，成由勤俭败由奢。 偷情是不会有好结果的，它纯粹是个祸因。——[古罗马]（哲学家）普劳图斯 婚姻的结合要求夫妻双方都要忠实，忠实是一切权利中最神圣的权利。 ——[法国]（思想家）卢梭 凡是不能说的一切都要保持沉默。 ——维特根斯坦 程序决定了法治与恣意人治之间的基本区别。——[美]道格拉斯 法者，定分止争也。——韩非 法无授权不得为，法无禁止不得罚。 善有善报，恶有恶报。 事实胜于雄辩 制治于未乱，保邦于未危。——《尚书》 惩其未犯，防其未然。——唐长孙无忌《唐律疏议》 销恶于未萌，弥祸于未形。——北宋司马光 法不可知，威不可测。 多行不义必自毙 有此上士，则必天网恢恢，疏而不漏！——[东汉]虞延 冤有头，债有主。 在个人的案件中或是他所看到的案件中不能有疏忽，因此执法从来不能疏忽。——马克·吐温 付给律师的费用不应据其在法庭上陈述时间的长短，而应据其辩护质量的优劣。——克莱门凯 倘若要说服他人，首先就要想方设法使人听得进你所说的话。——昆体利安 言论自由是一切权利之母。——卡多索 良好的秩序是一切的基础。——伯克 法律不能使人人平等，但是在法律面前人人是平等的。——[英]波洛克 奇特几乎总能提供一种线索。一种犯罪越普通，越不具特点，就越难以查明。——柯南·道尔 让我们维护公平，那么我们将会得到更多的自由。——约瑟夫·儒贝尔 倘若世上没有坏人，也就不会有好的律师。——[英]狄更斯 自然界中没有奖赏和惩罚，只有因果报应。——[英]瓦谢尔 与其责骂罪恶，不如伸张正义。——[英]丁尼生 如果法律没有恐惧支撑，它绝不能生效。——[古希腊]索福克勒斯 法律的生命从来不是逻辑，而是经验。——[美]霍姆斯 法律源于人的自卫本能。——英格索尔《摩西的一些错误》 有二种和平暴力，那就是法律和礼节。——歌德《格言和反省》 最好的法律从习惯产生。——儒贝尔《冥想录》 法律是社会习俗和思想的结晶。——[美国前总统]威尔逊 惩罚是对正义的伸张。——[英]奥古斯丁 法律吸吮穷人的膏血，而富人却掌握着权柄。——[英国作家]哥尔德斯密斯 法律就是秩序，有好的法律才有好的秩序。——[古希腊哲学家]亚里士多德 犯罪总是以惩罚相补偿；只有处罚才能使犯罪得到偿还。——[英国作家]达雷尔 L 法律的力量应当跟随着公民，就象影子跟随着身体一样。——[意]贝卡利亚 法律是人民意志的自由而庄严的表现。——[法]罗伯斯比尔 法律又是什么呢？法律就是取得胜利、掌握国家政权的阶级的意志的表现。——列宁 若是没有公众舆论的支持，法律是丝毫没有力量的。——菲力普斯 只有战胜者才有权判定什么是战争犯罪。——加里·维尔 法律存在于另一个世界，但它自认为它是整个世界。——约翰·莫蒂默 法律应该是稳定的，但不能停止不前。——庞德 人与人是不相同的，人们不能将法律面前人人平等理解成平等就是一视同仁、人人相等。——[奥]路德维希·冯·米瑟斯 宪法，就是一张写着人民权利的纸。——列宁 法律就像旅行一样，必须为明天做准备。它必须具备成长的原则。——著名官卡多佐 法律所传达的是一种超越暴力，超越权利的声音，它所划定的权利边界虽然无形，却深深地刻画在人们的心灵之中。 为了正义，哪怕它天崩地裂！——古罗马格言 法律之内，应有天理人情在。——安提戈捏 法律是最低的道德要求 没有程序的正义就没有实体的正义 任何人不得转让超过自己权利之权利 任何人无义务控告自己 自己不能成为自己案子的法官 法官谙知法律 在法庭上，只有证据，没有事实。 约定必须遵守 特例不应成为立法之依据 以公正的逻辑代替武力的逻辑是法律本质的全部所在。——卜思天·儒佩基奇 如果同一批人同时拥有制定和执行法律的权利，这就会给人们的弱点以绝大诱惑，使他们动辄要攫取权力，借以使他们自己免予服从他们所制定的法律，并且在制定和执行法律时，使法律适合于他们自己的私人利益。——[英]洛克《政府论》 只要爱自由，就足以建立共和国，但是，能够维护共和国和使它繁荣的，只有爱法律。——[法]马布利 你所说的话不一定正确，但我誓死捍卫你说话的权利。——[法]伏尔泰 那不知道自己缺乏自由之意志的人才是真正的贫穷者。——[德]尼采 人一出生就口含一枚金币，一面写着平等，一面写着自由，这枚金币叫人权。——卢梭 法律应当与道德保持一致。——[美]富勒 法律应当与权利保持一致。——[美]德沃金 法律应当与正义保持一致。——[美]罗尔斯 惩罚在罪犯看来应该是他的行为的必然结果，——因而也应该是他本身的行为。他受惩罚的界限应该是他行为的界限。——马克思 刑罚可以防止一般邪恶的许多后果，但是刑罚不能铲除邪恶本身。 ——孟德斯鸠 无论是显贵和富人都不应当有权用金钱赎买反对弱者和穷人的罪行。否则，财富——由于法律的保护，它对爱劳动的奖赏——就会成为暴政的支柱。——贝卡利亚 谁握有国家的立法权或最高权力，谁就应该以既定的、向全国人民公布周知的、经常有效的法律，而不是以临时的命令来实行统治；应该由公正无私的法官根据这些法律来裁判纠纷。——洛克 最好的刑事政策，便是最好的社会政策。——李斯特（v. Litzt） 法律是一门艺术，在一个人能够获得对它的认识之前，需要长期的学习和实践。——英国官 柯克爵士 没有当事人就没有法官 场所支配行为 有社会，斯有法律。 举轻明重 徒法无以自行 公法易逝，私法长存。 法律如果不被人们所信仰，它就是一纸空文。 |
| 法律名言警句（下） ●惩罚是对正义 的伸张。（英国 奥古斯丁） ●实际上，我们想要的不是针对犯罪的法律，而是针对疯狂的法律。（美国作家 马克？吐温） ●奇特几乎总能提供一种线索。一种犯罪越是普通，越是不具特点，就越难以查明。（英国作家 柯南？道尔爵士 A） ●在个人自己的案件中或是他所看到的案件中不能有疏忽，因此执法从来不能疏忽。（美国作家 马克？吐温） ●法律不能使人人平等，但是在法律面前人人是平等的。（英国法学家 波洛克&nb ●与其责骂罪恶，不如伸张正义。（英国作家 丁尼生 A） ●人们通常会发现，法律就是这样一种的网，触犯法律的人，小的可以穿网而过，大的可以破网而出，只有中等的才会坠入网中。（英国诗人 申斯通 W） ●如果法律没有恐惧支撑，它绝不能生效。（古希腊剧作家 索福克勒斯） ●法律是社会习俗和思想的结晶。（美国总统 威尔逊 W） ●法律就是秩序，有好的法律才有 好的秩序。（ 古希腊哲学家 亚里士多德） ●法律吸吮穷人的膏血，而富人却掌握着权柄。（英国作家 哥尔德斯密斯 O） ●人类对于不公正的行为加以指责，并非因为他们愿意做出这种行为，而是惟恐自己会成为这种行为的牺牲者。（古希腊哲学家 柏拉图） ●自然法即神灵法，只是用来约束每一个个体的法律，我们必须坚定地拒绝遵守。我们应该坚定地遵守忽视神灵法的规章制度，因为规章制度赋予我们和平、比较好的政府和稳定，因而对我们来说，规章制度比神灵法更好，因为如果我们采用神灵法的话，他会将我们陷入迷惑、无序和无政府状态。（美国作家 马克？吐温） ●若是没有公众舆论的支持，法律是丝毫没有力量的。（美国废奴运动领袖菲力普斯W） ●良好的秩序是一切的基础。（英国政治家伯克E） ●犯罪总是以惩罚相补偿；只有处罚才能使犯罪得到偿还。（英国作家达雷尔L） ●我不同意你说的话，但是我愿意誓死捍卫你说话的权利。（法国作家伏尔泰） ●倘若世上没有坏人，也就不会有好的律师。（英国小说家狄更斯C） ●如果我们国家的法律中只有某种神灵，而不是殚精竭虑将神灵揉进宪法，总体上来说，法律就会更好。（美国作家马克？吐温） ●自然界中没有奖赏和惩罚，只有因果报应。（英国作家瓦谢尔H A） ●与其责骂罪恶，不如伸张正义。（英国作家丁尼生A） ●人们通常会发现，法律就是这样一种的网，触犯法律的人，小的可以穿网而过，大的可以破网而出，只有中等的才会坠入网中。（英国诗人申斯通W） ●如果法律没有恐惧支撑，它绝不能生效。（古希腊剧作家索福克勒斯） ●法律是社会习俗和思想的结晶。（美国总统威尔逊W） ●法律就是秩序，有好的法律才有好的秩序。（古希腊哲学家亚里士多德） ●法律吸吮穷人的膏血，而富人却掌握着权柄。（英国作家哥尔德斯密斯O） ●人类对于不公正的行为加以指责，并非因为他们愿意做出这种行为，而是惟恐自己会成为这种行为的牺牲者。（古希腊哲学家柏拉图） ●没有哪个社会可以制订一部永远适用的宪法，甚至一条永远适用的法律。（美国总统杰斐逊T） ●美国人生活中最显著而又有益的事情莫过于对法律的广泛研究了。（法国法官托克维尔A） ●惩罚是对正义的伸张。（英国奥古斯丁） ●实际上，我们想要的不是针对犯罪的法律，而是针对疯狂的法律。（美国作家马克？吐温） ●奇特几乎总能提供一种线索。一种犯罪越是普通，越是不具特点，就越难以查明。（英国作家柯南？道尔爵士A） ●在个人自己的案件中或是他所看到的案件中不能有疏忽，因此执法从来不能疏忽。（美国作家马克？吐温） ●法律不能使人人平等，但是在法律面前人人是平等的。（英国法学家波洛克F） ●自然法即神灵法，只是用来约束每一个个体的法律，我们必须坚定地拒绝遵守。我们应该坚定地遵守忽视神灵法的规章制度，因为规章制度赋予我们和平、比较好的政府和稳定，因而对我们来说，规章制度比神灵法更好，因为如果我们采用神灵法的话，他会将我们陷入迷惑、无序和无政府状态。（美国作家马克？吐温） ●若是没有公众舆论的支持，法律是丝毫没有力量的。（美国废奴运动领袖 菲力普斯 W） ●犯罪总是以惩罚相补偿；只有处罚才能使犯罪得到偿还。（英国作家 达雷尔 L） ●倘若世上没有坏人，也就不会有好的律师。（英国小说家 狄更斯 C） ●如果我们国家的法律中只有某种神灵，而不是殚精竭虑将神灵揉进宪法，总体上来说，法律就会更好。（美国作家 马克？吐温） ●自然界中没有奖赏和惩罚，只有因果报应。（英国作家 瓦谢尔 H A） ●与其责骂罪恶，不如伸张正义。（英国作家 丁尼生 A） ●人们通常会发现，法律就是这样一种的网，触犯法律的人，小的可以穿网而过，大的可以破网而出，只有中等的才会坠入网中。（英国诗人 申斯通 W） ●如果法律没有恐惧支撑，它绝不能生效。（古希腊剧作家 索福克勒斯） ●法律是社会习俗和思想的结晶。（美国总统 威尔逊 W） ●法律就是秩序，有好的法律才有 好的秩序。（ 古希腊哲学家 亚里士多德） ●人类对于不公正的行为加以指责，并非因为他们愿意做出这种行为，而是惟恐自己会成为这种行为的牺牲者。（古希腊哲学家 柏拉图） ●没有哪个社会可以制订一部永远适用的宪法，甚至一条永远适用的法律。（美国总统 杰斐逊 T） ●美国人生活中最显著而又有益的事情莫过于对法律的广泛研究了。（法国法官托克维尔 A） ●惩罚是对正义的伸张。（英国 奥古斯丁） ●实际上，我们想要的不是针对犯罪的法律，而是针对疯狂的法律。（美国作家 马克？吐温） ●奇特几乎总能提供一种线索。一种犯罪越是普通，越是不具特点，就越难以查明。（英国作家 柯南？道尔爵士 A） ●在个人自己的案件中或是他所看到的案件中不能有疏忽，因此执法从来不能疏忽。（美国作家 马克？吐温） ●法律不能使人人平等，但是在法律面前人人是平等的。（英国法学家 波洛克 F） ●法律是社会习俗和思想的结晶。（美国总统 威尔逊 W） ●法律就是秩序，有好的法律才有 好的秩序。（ 古希腊哲学家 亚里士多德） ●法律吸吮穷人的膏血，而富人却掌握着权柄。（英国作家 哥尔德斯密斯 O） ●人类对于不公正的行为加以指责，并非因为他们愿意做出这种行为，而是惟恐自己会成为这种行为的牺牲者。（古希腊哲学家 柏拉图） ●没有哪个社会可以制订一部永远适用的宪法，甚至一条永远适用的法律。（美国总统 杰斐逊 T） ●美国人生活中最显著而又有益的事情莫过于对法律的广泛研究了。（法国法官托克维尔 A） ●惩罚是对正义 的伸张。（英国 奥古斯丁） ●实际上，我们想要的不是针对犯罪的法律，而是针对疯狂的法律。（美国作家 马克？吐温） ●几乎总能提供一种线索。一种犯罪越是普通，越是不具特点，就越难以查明。（英国作家 柯南？道尔爵士 A） ●在个人自己的案件中或是他所看到的案件中不能有疏忽，因此执法从来不能疏忽。（美国作家 马克？吐温） ●法律是社会习俗和思想的结晶。（美国总统 威尔逊 W） ●法律就是秩序，有好的法律才有 好的秩序。（ 古希腊哲学家 亚里士多德） ●法律吸吮穷人的膏血，而富人却掌握着权柄。（英国作家 哥尔德斯密斯 O） ●人类对于不公正的行为加以指责，并非因为他们愿意做出这种行为，而是惟恐自己会成为这种行为的牺牲者。（古希腊哲学家 柏拉图） ●没有哪个社会可以制订一部永远适用的宪法，甚至一条永远适用的法律。（美国总统 杰斐逊 T） ●美国人生活中最显著而又有益的事情莫过于对法律的广泛研究了。（法国法官托克维尔 A） ●惩罚是对正义 的伸张。（英国 奥古斯丁） ●实际上，我们想要的不是针对犯罪的法律，而是针对疯狂的法律。（美国作家 马克？吐温） ●奇特几乎总能提供一种线索。一种犯罪越是普通，越是不具特点，就越难以查明。（英国作家 柯南？道尔爵士 A） ●在个人自己的案件中或是他所看到的案件中不能有疏忽，因此执法从来不能疏忽。（美国作家 马克？吐温） ●法律不能使人人平等，但是在法律面前人人是平等的。（英国法学家 波洛克 F） ●自然法即神灵法，只是用来约束每一个个体的法律，我们必须坚定地拒绝遵守。我们应该坚定地遵守忽视神灵法的规章制度，●因为规章制度赋予我们和平、比较好的政府和稳定，因而对我们来说，规章制度比神灵法更好，因为如果我们采用神灵法的话，他会将我们陷入迷惑、无序和无政府状态。（美国作家 马克？吐温） |
| 第三十三条 用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。 【解读】本条对劳动合同依法订立后用人单位发生变化劳动合同如何履行的规定。 根据本条的规定，用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的效力，劳动合同应当继续履行。 劳动合同订立后，用人单位一方当事人发生变化后的劳动合同的履行问题，在实践中存在这种情况，有些企业、公司或者事业单位等用人单位因更改了名称或者更换法定代表人、主要负责人而拒绝履行劳动合同，还有的用人单位也借口投资主体发生了变化而拒绝履行劳动合同。这是法律所不允许的。 用人单位的名称只是代表一个用人单位的称谓符号，用人单位的名称发生变更，也只是这一称谓符号发生了变化，而用人单位这一实体组织及其内部机构、人员并没有发生任何变动，这当然不会也不应该影响到劳动合同的履行。 根据我国民法通则和其他有关法律的规定，用人单位的法定代表人或者主要负责人的职务行为都是代表用人单位这个实体组织的行为。我国民法通则规定，法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织；法人的法定代表人，是依照法律或者法人组织章程的规定，代表法人行使职权的负责人。法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担责任。可见，法人是独立于自然人的一类法律主体，它的内部由决定机构、执行机构和监督机构等组成，法定代表人是其中最为突出的一个机构，其虽然由自然人担任，但自然人的职务行为属于法人的行为，其一切法律后果由法人承担。担任法定代表人的自然人可以变动，但法定代表人的职务行为的归属却不能变，也就是说，法定代表人的行为即法人的行为没有变。因此，只要法人存在，原法定代表人与职工依法签订的劳动合同即依然有效。因此，劳动合同依法订立后，用人单位的法定代表人或者主要负责人变更的，原法定代表人或者主要负责人与劳动者订立劳动合同的职务行为的后果也仍然要由用人单位承担。 至于投资人的变更，也不会改变用人单位这个实体组织独立承担民事责任的性质，用人单位仍要继续履行其与劳动者已经订立的劳动合同。 综上，本条明确规定，用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。 |
| 法学名言（二） 1.所有的解释，若是可能的话，必是通过消除文本中的矛盾而实现的。 2. 没有哪种犯罪比不服从还严重。 3. 习惯与合意可以使法律无效。 4. 有权利便有救济。 5. 不知事实可以作为借口，但不知法却不能开脱（罪责）。 6. 法律中不允许过度矫情和做作的表述，因为这种伪装的确定性会干扰真正的法律确定性。 7. 真相无所惧，唯怕被隐瞒。 8. 通过惩罚少数人，可以威慑所有人。 9. 没有人应当从自己的过错中获益。或，人不应当因自己的不义而获益。 10. 再坚强的堡垒也敌不过金钱的侵蚀。（西塞罗） 11. 没有什么比善更受欢迎。 12.没有什么命令比“过守法的生活”更具有权威性。 13. 两方当事人之间的交易不得对利益无涉的第三方不利。 14. 没有人有义务证明自己有罪。（注：与我国的“坦白从宽，抗拒从严”政策恰好相对） 15. 享受好处者应承受相应的负担。（相当于经济学家们常说的“天下没有免费的午餐”） 16. 举证责任应由提出主张者、而不是否定（主张）者承担。 17. 法律不会强迫一个人去做他不可能做到的事。 18. 俺来了，俺看见，俺征服！（凯撒说的，凶恶吧！） 19. 荣誉是美德的报偿。（西塞罗语） 20. 小日子过得美不滋儿的人，必是无名之辈。（奥维德的名言） 21. 法律只帮助警醒的人，而不帮助惫懒的人。（用来解释为何会有“诉讼时效”制度） 22. 我们无力反抗真理。 23. 法律旨在防止强势者为所欲为。 24. 如果语句中并无模棱两可之处，则不能做出与该语句的明显含义相悖的解释。（法律解释及合同解释的一项基本原则） 25. 一旦合同中出现含糊不清的表述，应尽量做出有助于保障标的物之安全的解释。 26. 附属物永随主物。 27. 人民的声音，即是神的声音。 28. 享有权利的人可以放弃他所享有的权利。 29. 沉默将被理解为同意。 30. 法院不能主动寻找案件。（恰好是对“司法能动主义——judicial activism”的批评）。 31. 我们必须把“天生自由人”这个术语理解为包括经由司法程序被宣布为“生而自由”的人，尽管他可能是一个“解放自由人”；经由司法判定的事项等同于事实。 32. 优秀的法官能够拓展正义的疆域。 33. 无法在司法程序中被采信的事实就等于不存在。（注：这句法律格言使我们注意到“事实”与“证据”的区别以及后者在法律中的核心地位。我们的司法原则似乎应当重新表述为“以证据为依据，以法律为准绳”。） 34. 当一部制定法所为之服务的理由不复存在的时候，这部法律也便会随之消失。（注：这个法谚似乎暗合于耶林的观点：法律是达致政治社会所确立的某些目标的手段，当一个目的已经没有存在理由的时候，为了达到该目的而制定的法律也就没有存在的必要了。） 35. 相似的理由导致相似的规则。（注：是对“遵循先例原则——stare decisis”的一种解释。） 36. 如柏拉图所言，智者非因犯罪已然发生才去惩罚，实乃为了防止犯罪而施刑责；[其原因在于]，过去无法逆转，而未来则可以预防。 37. 享用自己的财物应以不损害他人利益为度。 38. 合法的婚姻以双方之合意为要件，不因同居之事实而成立。 39. 小心无害。 40. 某片土地上所建之物，成为该片土地的一部分。 41. 衡平是对普通法律规则中有缺陷部分的矫正。 42. 平等者之间不存在支配权。（引申意：一个主权国家不得干涉另一个主权国家的内政。） 43. 平等者之间不存在司法管辖权。（引伸意：一个主权国家不得对另一个主权国家行使司法管辖权） 44. 让法官来回答法律问题，而把事实问题留给陪审员去裁断。 45. 习惯可被适用为法律。 46. 表达一种意思意味着排除其他意思。 47. 坚持已经做出的决策，且勿打破安宁。 48. 一项基于人身的诉权随着权利人的死亡而消失。 49. 土地的所有权人拥有该片土地上至天空下至地心的所有权益。（所有权绝对主义的经典表述） 50. 不可强迫某人与他人共享某物。（引申义：共有所有权需以每一共有人的自愿为基础。） 51. 土地上的负担永远追随土地。（引申意：土地的所有者需承担土地上附着的风险和负担。） 52. 习惯的力量的巨大的。 53. 破坏证据者应承担不利于他的推定。（注：普通法中有一项原则：The doctrine of spoliation，便是源自这一法谚。所谓破坏证据（spoliation），是指在面临诉讼之可能性或现实时销毁、严重改变或疏于保存证据。） 54. 疯狂本身便是对疯子的惩罚。 55. 买家当心！（意译：货物出门，概不退换！） 56. 母亲永远是确定的。 57. 对于一项含糊不清的回答，应朝着不利于回答者的方向解释。（注：这一法谚所体现的原则后来演变为“doctrine of contra preferentem”，是普通法法域解释保险单的一项重要原则。） 58. 法律因某种理由而存在；理由发生了变化，法律也会发生相应的变化。 59. 单凭行为不能判定某人有罪，除非他还有犯罪的意图。 注：这句法谚里面包含着英美刑法中最重要的概念之一：“mens rea”（犯罪意图，主观恶意） 60. 在涉及自我利益的案件中自任法官是不公之举。（来源于《学说汇纂》5.1.17） 61. 判决可以使白的变成黑的，黑的变成白的；曲的变成直的，直的变成曲的。 意译：判决即出，黑白立现，曲直分明。（注：这句看似讽刺的法谚其实是在强调司法判决创造现实和改变现实的力量。） 62. 人不能转让自己并不拥有的东西。 63. 法律不关心琐事。 64. [在适用上]，特别法的效力高于一般法。 65. [法律]藐视夸夸奇谈和冗长的句式。（爱德华·柯克法官语） 注：强调法律语言应有效、明晰、精炼。 66. 借他人之手行为者，相当于自己行为。 67. 契约应当被尊重。（注：这一法谚最初源自中世纪教会法，其意旨在法国民法典中得到了最完整的体现：契约自由神圣不可侵犯。） 68. 自由裁量就是透过法律去发掘正义。 69. 口头表达随风而逝，书面文字阴魂不散。 70. 受托人不能把委托授权再行委托出去。 71. 我们成为法律的奴隶，是为了能够保有自由。（西塞罗） 72. 无知乃恐惧之源。（塞涅卡） 73. 两害相权取其轻。 74. 谁主张谁举证，而不是谁否认谁举证；因为事物之常理决定了否定者不易提出证明。 75. 一项过错不能成为另一项过错的理由。 76. 法律允许拿起武器对抗武力威胁。 77. 在涉及令人发指之罪行的案件中，程序规则可以暂缓适用。或： 欲将暴徒绳于法，程序规则暂止歇。（说明：这是中世纪教会法中一项法律规则，旨在为刑讯逼供留下一定空间。以色列刑事司法当局常用这一法谚来为自己在“反恐行动”中的逼供行为辩护。） 78. 法无明文规定不为罪，法无明文规定不受罚。 这一拉丁法谚是费尔巴哈提出来的。它涉及到现代刑法中的两项原则：罪刑法定和法不溯及既往。霍布斯在《利维坦》中所说的一句话也遥遥呼应于这一法谚：“No law， made after a fact done， can make it a crime …… For before the law， there is no transgression of the law”（在事实发生之后制定的法律不能将该事实中所涉及的行为确定为犯罪……因为：既无法律，何来违法？） 79. 实现正义，纵使天塌下来 80. 法律乃良善允正之术。（乌尔比安引塞尔苏） 81. 法律乃最高的理性，为自然所固有，规定着当为与不当为。 （西塞罗：《法篇》） 82. 不公正的法律不是法律。或：恶法非法。 83. 任何事物都不可能在被创造出来的那一刻便是完美的。 84. 没有人有义务为对手提供武器。 85. 前人行过的路，必是安全的路。（常被用来正当化遵循先例原则） 86. 法律条文的本意不容背离。（柯克法官） 87. 欲寻词句义，应观上下文。（单个法律条文的含义应当放到整个法律文本中去理解） 88. 文本的灵魂在于它的意图。 89. 只有理解了整体，才能理解部分。或：断章取义是理解的大碍。 90. 取自相似案件的论式在司法过程中具有重要价值。 91. 在解释过于宽泛的法律的时候，……习惯和惯例可以作为解释法律文本的参照。 92. 判决应当参照最新的判例。 93. 已判决的事项应当被视为真理。 94. 好的法官是能够息讼止争的法官。 95. 公正是一种完善的理性，它解释并修正着成文法；任何法典均无法写尽它的含义，而它只与理性相伴随。（柯克） 96. 当国家制定的法律朽坏的时候，自然法便会取而代之。 或：国法既坏，天道遂行。 97 一般情况下发生之事。或：按常理论 98 在它之后，所以是因它而发生。 这是法律推理中值得警惕的一种谬误。不要从正面来理解哟。要记住：“关联并不等于因果关系（Correlation does not prove causation）”。 99 没有人有义务做不可能之事。 这是一条古老的拉丁法谚，后来被富勒整合到他的“法律的内在道德”之中。富勒指出：一位明师可以向学生提出明显超出其能力所及之范围的要求，以便逼出学生的潜力，但立法者却不能要求公民为不可能之事。因为老师可以在学生未能达到要求的情况下仍然因为他实际做到的程度而表扬他，而立法者却不能出尔反尔，在公民未达到法律要求的情况下不施以处罚。这样会使法律形同儿戏。（Lon Fuller， The Morality of Law， revised edition， Yale University Press， 1969. p.71）。 《法律的道德性》一书的中文版（郑戈译，商务印书馆即出）中有这样一段话：“要求不可能之事的技术也可能得到聪明的、有时甚至是善意的利用。良师常常对自己的学生提出他知道他们不可能达到的要求。他这样做的时候是怀着逼出学生的潜力这一值得赞扬的动机。不幸的是，在人类社会的许多场景当中，积极的敦促与强加的义务之间的界限会变得十分模糊。因此立法者很容易误入歧途，相信自己的角色就像是教师的角色。他忘记了这一点：对于未能做到他所要求之事的学生，老师照样可以为他们实际上做到的事情而表扬他们，而不会因此便显得虚伪或自相矛盾。在类似的情况中，政府官员面临的则是这样一种选择：要么做出严重不义之事，要么对偏离法律要求的情况视而不见，从而导致人们不再尊重法律。” |
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2008-03-15 07:41vb好久没来了
过得还好噻 -
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